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“腾讯与老干妈合同纠纷案”看:如何审查重要合同主体资格

发布时间:2020-07-14 信息来源:中国航天科工三院159厂

近期,腾讯因老干妈推广广告合同欠款将老干妈“高调”起诉至法院,而随后老干妈否认曾与腾讯签署有关合同而报警。最后,经公安调查,曹某、刘某、郑某伪造老干妈公司印章,冒充该公司市场经营部经理,与腾讯签署合作协议,其目的是为了获取腾讯公司在推广活动中的配套赠送网络游戏礼包码,并通过网络倒卖非法获取利益。这个故事很反转,结局也很突然。但仔细一想,其实也不惊讶,在什么都能伪造的今天,公章当然能够伪造。从这个案件中,不应只看到故事,更应该看到的是在合同风险把控上合同主体资格审查不能仅停留在形式审查,需要更进一步的审查。

一般来说,对于公司风险较大的合同,大体可分为金钱维度和非金钱维度风险两个方面。其中,金钱维度的风险主要涉及两种情况下风险较高,一种是对合作方现付款且金额较大的情况,另一种是合作对方后付款且金额较大的情况,简单概括就是付了钱不办事以及办了事不付钱。非金钱维度的风险主要是合同履行风险、业务本身风险,一般需要结合业务实际具体分析分析情况。

对于金钱维度的风险,在合同主体审查阶段,针对“对合作方先付款且金额较大”的情况,建议多走出两步,第一步是该合同是否为该公司真实意思,即授权代表是真实授权,该合作并第三方欺诈。这一步,建议通过走访、调研、公函扥形式与公司沟通确认。第二步核实该公司接收到有关款项后是否可能存在不履约的风险,这种情况,结合该公司的规模、实力等他背景考察,可以考虑该公司提供担保、保证人(如关联公司连带保证责任)等方式防范相关风险。

非金钱维度的风险,主要是合同履行风险、业务本身风险,主要就是该合作方是否具备真实合同履行能力,以及履行是否充分等诚信要素,这一点确实是形式审查做不到的,实践中,一般是需要业务方协调去调查、核实,一般通过业界口碑、历史合作、媒体报道等维度去侧面考察该合作方的履行能力以及诚信情况。当然,法律上可通过款项后付、违约条例设置来保障利益。

当然,在日常交易中,合同各方授权代表洽商合作,我们也不能动辄怀疑,从人情世故上多少不妥当。结合实践,对于如何在涉及金钱给付交易中考察交易真实性建议如下:

授权代表人真实性核实很重要。“九民纪要”言“授权代表人是真实的,即便公章是假的,合同也是可以有效的。”因此合同授权代表人在合同中的位置非常重要。对合同授权代表的核实很重要。在不考虑先向公司核实的情况下,可以考虑通过该公司官网、官方媒体报道等待合理印证该授权代表及其身份的渠道,或者历史或现行正在合作的等等合理证明其系该公司授权代表的。此点仅为参考,离职员工是诈骗重点正是利用此处。因此,确系金额较大的情形,公司有必要采取进一步核实手段。

从企业邮箱核查,以及合理怀疑。互联网时代授权代表人之间的交流其实更多通过邮箱传递,正规企业尤其是这样。而正规企业一般有自己的企业邮箱,一般看后缀。因此,在考察该授权代表人的真实性方面。企业邮箱也是一个很好的参考。如果该授权代表人从来不通过邮箱,或者非企业邮箱,这个时候建议去增加一点风险意识以及合理怀疑。当然,通过企业邮箱也未必绝对是真的,但是没有企业邮箱,确实合理怀疑的优先考察点。

走访调研形式。金额较大的合作,合作各方相互之间企业走访调研其实是很必要的。这一点不仅能够考察真实合作意图,也可以考察企业实力、履约能力的一个很好辅助证明。尤其生产加工类合作,看看厂房及设备等等。

企业公函。无论是否有上述步骤,如果系风险较大合作,且没有更多合理证明,直接致函企业核实签约授权代表真实性,以及企业真实意思表示,笔者认为也无须多虑。通过公函开宗明义以证实真实性,对于对方企业并无坏处,例如腾讯与老干妈的PK,老干妈也同样是受害者,早做核实,及时止损,才是上策。(文/吴旭宇)

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